Στις 23 Δεκεμβρίου 2020, η SEC δημοσίευσε μια δήλωση που προτείνει ένα πλαίσιο για τους μεσίτες-εμπόρους να διατηρούν ψηφιακούς τίτλους περιουσιακών στοιχείων κατά τρόπο σύμφωνο με τον κανόνα 15c3-3 βάσει του νόμου περί ανταλλαγής κινητών αξιών του 1934. Μεταξύ άλλων, η δήλωση, η οποία θα λήγει μετά από μια περίοδο πέντε ετών από τη δημοσίευση, προβλέπει ότι ένας μεσίτης-έμπορος μπορεί να διατηρήσει ψηφιακά περιουσιακά στοιχεία, εφόσον λειτουργεί σύμφωνα με τους απαριθμημένους όρους που αναφέρονται στη δήλωση, συμπεριλαμβανομένου αλλά χωρίς περιορισμό, του περιορισμού της δραστηριότητάς του αποκλειστικά σε ψηφιακό περιουσιακό στοιχείο κινητές αξίες, θεσπίζοντας αυστηρές γραπτές πολιτικές και διαδικασίες και διασφαλίζοντας ότι έχει αποκλειστικό έλεγχο επί τίτλων ψηφιακών στοιχείων ενεργητικού.
Απαγόρευση σε μη ψηφιακές επιχειρήσεις κινητών αξιών
Είναι σημαντικό να υπογραμμιστεί ότι αυτή η δήλωση προσφέρει ανακούφιση μόνο σε εμπόρους μεσιτών που περιορίζουν τις δραστηριότητές τους αποκλειστικά σε κινητές αξίες ψηφιακών στοιχείων, με έμφαση στη φύλαξη τέτοιων κινητών αξιών. Σε αντίθεση με κάποιες παραπλανητικές αντιδράσεις του κλάδου στο αντίθετο, οι μεσίτες-έμποροι που επιθυμούν να διατηρήσουν ψηφιακές κινητές αξίες απαγορεύεται κατηγορηματικά να διατηρούν μη ψηφιακά χρεόγραφα περιουσιακών στοιχείων όπως το Bitcoin (BTC) – ή για το θέμα αυτό που ασκούν οποιαδήποτε δραστηριότητα μη ψηφιακών κινητών αξιών κάθε είδους. Φυσικά, παρόλο που σαφώς δεν είναι ο κινητήριος παράγοντας για την απαγόρευση της SEC για επιχειρηματική δραστηριότητα ψηφιακών περιουσιακών στοιχείων, ένας μεσίτης-έμπορος που πρόκειται να συμμετάσχει σε μια τέτοια δραστηριότητα θα υπόκειται σε διάφορες προϋποθέσεις αδειοδότησης κρατικών χρημάτων..
Η δήλωση της SEC απαγορεύει επίσης στους μεσίτες-εμπόρους να ασχολούνται με οποιονδήποτε άλλο τύπο παραδοσιακών επιχειρήσεων κινητών αξιών. Ως εκ τούτου, προκειμένου να επωφεληθούν από την πρόταση που ανακοινώθηκε στη δήλωση και για τη φύλαξη ψηφιακών κινητών αξιών, οι επί του παρόντος λειτουργούντες μεσίτες-έμποροι τοποθετούνται στη σαδιστική και παράξενη θέση ότι πρέπει να ρίξουν τα περισσότερα, αν όχι όλα, από τα τρέχοντα υφιστάμενες επιχειρηματικές γραμμές. Οι απροσδιόριστοι θα μπορούσαν να υποθέσουν ότι οι υπάρχουσες εταιρείες εκκαθάρισης, με τις εξελιγμένες επιχειρησιακές τους δυνατότητες, τις εκτεταμένες ρυθμίσεις του κλάδου και την ισχυρή τεχνική επάρκεια θα ήταν σε θέση να κάνουν την πρώτη εισβολή στην επιτήρηση ψηφιακών κινητών αξιών – θα, σύμφωνα με τη SEC, θα ήταν λάθος.
Ακόμα καλύτερα, αφού ακολουθήσουμε τον άξονα σε ξένα επιχειρηματικά πεδία και έχοντας υποδεχτεί πιθανώς τη διαδικασία έγκρισης της Ρυθμιστικής Αρχής Χρηματοοικονομικής Βιομηχανίας ή FINRA, θα μπορούσε κανείς να υποθέσει σωστά ότι υπάρχει σαφήνεια ως προς το τι ακριβώς αποτελεί ασφάλεια ψηφιακών περιουσιακών στοιχείων και ελπίζουμε ότι μια ακμάζουσα κανονιστική ρύθμιση υπάρχει ένα περιβάλλον για να αγκυροβολήσει με επιτυχία μια επιχείρηση που εστιάζεται εξ ολοκλήρου στην προστασία ψηφιακών κινητών αξιών – και πάλι λάθος.
Η πρόσφατη δράση εναντίον του Ripple καθιστά απολύτως σαφές ότι δεν έχει ακόμη σχηματιστεί συναίνεση ως προς το τι ακριβώς αποτελεί «ψηφιακή ασφάλεια περιουσιακών στοιχείων». Παρά τη μακροζωία του, η εφαρμογή του Δοκιμή Howey σε όλα τα είδη ψηφιακών οργάνων συνεχίζει να αποδεικνύει μια άσχημα ανεπίλυτη και ανακριβή λύση σε ένα πρόβλημα που απαιτεί ακρίβεια και συνέπεια. Η αυστηρή εφαρμογή του SEC της δοκιμής Howey στα ψηφιακά περιουσιακά στοιχεία απαγορεύει επίσης στους μεσίτες-εμπόρους να ακολουθήσουν μια πρακτική, αν όχι επεκτατική, προσέγγιση στην επιμέλεια, αντιμετωπίζοντας όλα τα ψηφιακά περιουσιακά στοιχεία ως ψηφιακούς τίτλους.
Σχετιζομαι με: SEC εναντίον Ripple: Μια προβλέψιμη αλλά ανεπιθύμητη εξέλιξη
Διαδικασία συμμετοχής FINRA
Επιπλέον, για να επωφεληθούν από τη δήλωση της SEC και τα ψηφιακά χρεόγραφα περιουσιακών στοιχείων, οι μεσίτες-έμποροι θα αναγκαστούν να συμμετάσχουν σε μια δυνητικά παρατεταμένη και επαχθείς διαδικασία συμμετοχής στη FINRA. Ένας μεσίτης-έμπορος που επιθυμεί να συμμετάσχει σε δραστηριότητες ψηφιακών περιουσιακών στοιχείων (είτε πρόκειται για τίτλους είτε όχι) δεν μπορεί να το πράξει χωρίς να λάβει πρώτα την προηγούμενη έγκριση της FINRA.
Πιστεύουμε ότι η πρόταση δήλωσης της SEC είναι πιθανό μόνο ελκυστική για μια μικρή χούφτα εταιρειών που ενδέχεται να λειτουργούν ήδη κρατικά καταπιστευμένα καταπιστεύματα (για την πραγματοποίηση της φύλαξης ψηφιακών περιουσιακών στοιχείων εκτός κινητών αξιών) και έχουν ήδη μελετήσει ή υποβάλει αιτήσεις συμμετοχής στη FINRA για τη φύλαξη ψηφιακών κινητών αξιών. Ενώ η δήλωση αντικατοπτρίζει τις απόψεις και τη θέση της SEC, είναι σαφές τότε ότι η τελική εφαρμογή αυτής της δήλωσης και η αξιολόγηση των συνοδευτικών συνθηκών της θα εμπίπτει ουσιαστικά στη FINRA.
Καθώς ορισμένοι συμμετέχοντες στην αγορά γνωρίζουν αναμφισβήτητα οδυνηρά, η FINRA έχει ιστορικά αγωνιστεί να πλοηγηθεί με ικανοποιητικό και αποτελεσματικό τρόπο στις τεχνικές και κανονιστικές επιπτώσεις της ψηφιακής τεχνολογίας περιουσιακών στοιχείων – σε ορισμένες περιπτώσεις αφήνοντας έναν αριθμό υποψηφίων μεσίτη-εμπόρου σε μια αέναη κατάσταση αβεβαιότητας ή αναγκάζοντάς τους να εγκαταλείψτε εντελώς τη διαδικασία υποβολής αιτήσεων.
Σχετιζομαι με: FINRA: Ένας περιττός, μη ειδικευμένος ρυθμιστής ψηφιακών στοιχείων
Νόμος περί προστασίας επενδυτών κινητών αξιών
Η SEC ορθώς αναγνωρίζει τη σημασία της μεταχείρισης των ψηφιακών κινητών αξιών που κατέχει ένας μεσίτης-έμπορος στο πλαίσιο του Νόμος περί προστασίας επενδυτών κινητών αξιών του 1970, ή SIPA. Η SEC υποστηρίζει ότι επειδή οι κινητές αξίες ψηφιακών περιουσιακών στοιχείων δεν αποτελούν «κινητές αξίες» βάσει του SIPA, ότι οι πελάτες ενός μεσίτη-εμπόρου που διατηρεί ψηφιακά περιουσιακά στοιχεία μπορούν να αντιμετωπίζονται ως γενικοί πιστωτές στο πλαίσιο εκκαθάρισης SIPA, λαμβάνοντας έτσι λιγότερη προστασία από ό, τι θα απολάμβαναν το πλαίσιο των παραδοσιακών κινητών αξιών.
Αυτή η επίκαιρη, ανεπτυγμένη ανάλυση προδίδει την φαινομενική αποτυχία της SEC να λαμβάνει επαρκώς υπόψη τις πρακτικές, εμπορικές και τεχνολογικές πραγματικότητες της φύλαξης ασφάλειας ψηφιακών περιουσιακών στοιχείων. Αντί να υποφέρουν ως μη ασφαλείς πιστωτές, όπως υποδηλώνει η SEC, στο πλαίσιο ενός ψηφιακού αντιπροσώπου-μεσίτη θεματοφύλακα που υπόκειται σε εκκαθάριση SIPA, τα ακόλουθα είναι σαφή:
- Τα περιουσιακά στοιχεία που διατηρούνται σε καταπίστευμα και τα οποία μπορούν να εντοπιστούν από την πηγή τους δεν θεωρούνται ιδιοκτησία των οφειλετών – δηλ. Της περιουσίας του μεσίτη-εμπόρου.
- Για σκοπούς τέτοιων περιουσιακών στοιχείων, τέτοια περιουσιακά στοιχεία δεν υπόκεινται σε αναλογική διανομή σε μη ασφαλείς πιστωτές βάσει του SIPA, αλλά, μάλλον, θα επιστρέφονται σε καθέναν από τους αντίστοιχους πελάτες ως επιστροφή ακινήτων εκτός ακινήτου.
Επομένως, σε αντίθεση με τους ισχυρισμούς που διατυπώνονται στη δήλωση της SEC, χρησιμοποιώντας απλά διαχωρισμένα πορτοφόλια πελατών, τεκμηρίωση τυπικής συμφωνίας φύλαξης και αξιοποιώντας την τεχνολογία κατανεμημένου καθολικού που υποστηρίζει ψηφιακές αξίες περιουσιακών στοιχείων, οι μεσίτες-έμποροι που διατηρούν ψηφιακούς τίτλους πελατών μπορούν να διασφαλίσουν ότι οι πελάτες τους είναι στην πραγματικότητα επαρκώς προστατευμένα και, ως εκ τούτου, δεν θα αποτελούν μη ασφαλείς πιστωτές στο πλαίσιο της εκκαθάρισης SIPA.
συμπέρασμα
Η δήλωση της SEC δεν υπάρχει εντός κενού, και οι σημαντικές παρεπόμενες κανονιστικές αβεβαιότητες, η αναμενόμενη παρατεταμένη διαδικασία έγκρισης FINRA, καθώς και οι βαριές επιχειρηματικές δυσκολίες χρησιμεύουν για να αποδυναμώσουν την αναμενόμενη αποτελεσματικότητα της δήλωσης και τελικά να υπονομεύσουν τον δηλωμένο στόχο της SEC της υποστήριξης της καινοτομίας στην αγορά ψηφιακών κινητών αξιών για την ανάπτυξη της υποδομής της.
Αυτό το άρθρο συν-συγγραφέας από Ethan Silver και Γουίλ Μπράναν.
Οι απόψεις, οι σκέψεις και οι απόψεις που εκφράζονται εδώ είναι μόνοι του συγγραφέα και δεν αντικατοπτρίζουν απαραίτητα τις απόψεις και τις απόψεις του Cointelegraph.
Ethan Silver προεδρεύει της πρακτικής fintech του Lowenstein Sandler Η πρακτική του επικεντρώνεται στην παροχή συμβουλών σε επιχειρήσεις κρυπτογράφησης, blockchain και ψηφιακών περιουσιακών στοιχείων που περιηγούνται σε ομοσπονδιακά και πολιτειακά ρυθμιστικά πλαίσια. Συμβουλεύει επίσης πλατφόρμες συναλλαγών κρυπτογράφησης, ανταλλαγές, θεματοφύλακες και συναφείς επιχειρήσεις σε σχέση με την ομοσπονδιακή νομοθεσία περί κινητών αξιών και συνεργάζεται με εμπόρους μεσίτη και συμβούλους ρομπότ για θέματα σχηματισμού, δομής και ρύθμισης.Γουίλ Μπράναν, Ο σύμβουλος του Lowenstein Sandler, συμβουλεύει τις ρυθμιζόμενες εταιρείες χρηματοοικονομικής τεχνολογίας να περιηγούνται σε σύνθετα θέματα κινητών αξιών, παραγώγων και κρυπτονομισμάτων. Συμβουλεύει επίσης τις ανταλλαγές κρυπτογράφησης, τους θεματοφύλακες και τις πλατφόρμες διαπραγμάτευσης κινητών αξιών σε σχέση με τους ομοσπονδιακούς νόμους περί κινητών αξιών, τους κανόνες FINRA, τους κανόνες ανταλλαγής βάσει ασφάλειας, τις απαιτήσεις αδειοδότησης κρατικών χρημάτων και το BitLicense της Νέας Υόρκης.