วาทกรรมที่อยู่รอบ ๆ กฎหมายหลักทรัพย์และการปฏิบัติ ของสินทรัพย์ดิจิทัลยังคงเป็นที่ถกเถียงกันในหมู่นักลงทุนในตลาดหน่วยงานกำกับดูแลและ ผู้ปฏิบัติงานด้านกฎหมาย. หนึ่งในเป้าหมายที่มีชื่อเสียงที่สุดในการอภิปรายที่กำลังดำเนินอยู่นี้คือ XRP ซึ่งเป็นสินทรัพย์ดิจิทัลที่ออกโดย Ripple Labs Inc.
แม้จะมีการตรวจสอบจากสาธารณชนมากมาย แต่หน่วยงานกำกับดูแลก็ยังไม่ได้รับความเห็นชอบในการปฏิบัติที่เหมาะสมสำหรับสินทรัพย์ดิจิทัลที่มีการซื้อขายกันอย่างแพร่หลาย ท่ามกลางการถกเถียงและเสียงโห่ร้องจากผู้เข้าร่วมตลาดเพื่อรับคำแนะนำที่ชัดเจนรัดกุมและใช้งานได้จริงจากสำนักงานคณะกรรมการกำกับหลักทรัพย์และตลาดหลักทรัพย์แห่งสหรัฐอเมริกา (SEC) แนวทางของคณะกรรมาธิการต่อพื้นที่สินทรัพย์ดิจิทัลจนถึงปัจจุบันนั้นเบาบางและระมัดระวัง.
อย่างไรก็ตามขณะนี้เรากำลังเพลิดเพลินกับคำแนะนำล่าสุด ในเดือนเมษายนของปีนี้สำนักงาน ก.ล.ต.กรอบการวิเคราะห์สัญญาการลงทุนของสินทรัพย์ดิจิทัล,” วาดอย่างหนักในวันที่ 14 มิถุนายน 2018 สุนทรพจน์ โดย William Hinman (ผู้อำนวยการฝ่ายการเงินของ บริษัท ก.ล.ต. ) เกี่ยวกับธุรกรรมสินทรัพย์ดิจิทัล.
สิ่งนี้ชี้ให้เห็นความหวังว่าการที่สำนักงาน ก.ล.ต. ไม่เต็มใจที่จะยอมรับและประกาศใช้คำแนะนำเกี่ยวกับเนื้อหาดิจิทัลอาจลดน้อยลง ความไม่เต็มใจในประวัติศาสตร์นี้ทำให้ทุกอย่างชัดเจนยิ่งขึ้นเมื่อเปรียบเทียบกับความแข็งแกร่งที่คณะกรรมการการซื้อขายสินค้าล่วงหน้า (CTFC) และเครือข่ายบังคับใช้อาชญากรรมทางการเงิน (FinCEN) ได้เข้าร่วมในการอภิปรายเกี่ยวกับสินทรัพย์ดิจิทัลโดยเผยแพร่จำนวนมาก คำแนะนำ, สื่อความหมาย ตัวอักษร และเสนอ กฎ.
อย่างไรก็ตามการฟ้องร้องในชั้นเรียนที่รอดำเนินการกับ Ripple มีศักยภาพที่จะนำเสนอความชัดเจนด้านกฎระเบียบที่เกี่ยวกับคำถามพื้นฐานที่ยังคงทำให้ระบบนิเวศของสินทรัพย์ดิจิทัลผิดปกติ: เมื่อใดที่สินทรัพย์ดิจิทัลมีการรักษาความปลอดภัย?
เกณฑ์ความปลอดภัย: การทดสอบ Howey
คดี Ripple กำลังค่อยๆคลี่คลายผ่านระบบศาลของรัฐบาลกลาง โจทก์ในคดีนี้ได้ยื่นคำร้องที่มีการแก้ไขเพิ่มเติมเมื่อวันที่ 5 สิงหาคมซึ่ง Ripple ตอบกลับ เมื่อวันที่ 19 ก.ย. พร้อมเคลื่อนไหวให้ปลด เหนือสิ่งอื่นใดโจทก์กล่าวหาว่า Ripple ได้ระดมทุนหลายร้อยล้านดอลลาร์จากการขาย XRP ซึ่งเป็นสินทรัพย์ที่โจทก์กล่าวหาว่าเป็นหลักทรัพย์ที่ไม่ได้จดทะเบียนให้กับนักลงทุนรายย่อยโดยละเมิดข้อกำหนดการลงทะเบียนของกฎหมายหลักทรัพย์ของรัฐบาลกลางและรัฐ.
นอกเหนือจากการอ้างว่า XRP ถือเป็นการรักษาความปลอดภัยภายใต้กฎหมายของแคลิฟอร์เนียแล้วโจทก์ในคดี Ripple ยังให้เหตุผลว่า XRP เป็นหลักทรัพย์ภายใต้การวิเคราะห์ “สัญญาการลงทุน” ที่มีมายาวนานของ SEC ซึ่งประกาศใช้ภายใต้ปีพ. ศ. 2489 ของ SEC v. WJ Howey Co. , 328 US 293 – กล่าวคือ การทดสอบ Howey).
ไม่ว่าสินทรัพย์ใด ๆ (รวมถึงสินทรัพย์ดิจิทัล) ถือเป็นสัญญาการลงทุนและด้วยเหตุนี้ความปลอดภัยภายใต้การทดสอบ Howey จะพิจารณาจากความพึงพอใจขององค์ประกอบ 4 ประการต่อไปนี้: 1) การลงทุนของเงิน, 2) ใน องค์กรทั่วไป, 3) มีเหตุมีผล การคาดหวังผลกำไร, 4) จะได้มาจากไฟล์ ความพยายามของผู้อื่น.
โจทก์ในการยืนยันคดีของพวกเขายืมมากจากกรอบของ ก.ล.ต. ดังกล่าวโดยอ้างอย่างกว้างขวาง.
กรอบการทำงานของ ก.ล.ต. ที่กล่าวถึงข้างต้นชี้ให้เห็นว่าอาจจะค่อนข้างชัดเจนว่า“ โดยทั่วไปแล้วการทดสอบ Howey ในข้อเสนอและการขายสินทรัพย์ดิจิทัลเนื่องจากมีการซื้อหรือได้มาเพื่อแลกเปลี่ยนกับมูลค่า” ฝ่ายโจทก์สะท้อนความรู้สึกนี้และอ้างว่า XRP ตรงตามข้อแรกของการทดสอบ Howey อย่างชัดเจน.
ในส่วนที่สองของการทดสอบ Howey โจทก์ให้เหตุผลว่าผู้ซื้อ XRP ได้ลงทุนใน “องค์กรทั่วไป” อย่างชัดเจนโดยยอมรับสัมปทานของ Ripple ว่า “ขาย XRP เพื่อเป็นทุนในการดำเนินงานและส่งเสริมเครือข่าย” (หมายเหตุบรรณาธิการ: เว็บไซต์ดั้งเดิมที่มีใบเสนอราคานี้ถูกลบออกไปในช่วงเวลาหนึ่งหลังจาก คดี อ้างถึงซึ่งหมายความว่าสามารถเข้าถึงได้ในรูปแบบที่เก็บถาวรเท่านั้น ที่นี่).
โจทก์โต้แย้งว่าราคาของ XRP นั้นขึ้นอยู่กับการพัฒนาการนำไปใช้และประสิทธิภาพของ XRP Ledger อย่างชัดเจน โจทก์ซื้อ XRP โดยคาดหวังผลกำไรอย่างสมเหตุสมผลหรือไม่? โจทก์โต้แย้งใช่.
กรอบการทำงานของ ก.ล.ต. มีเนื้อหาที่บ่งบอกถึงความคาดหวังในผลกำไรที่สมเหตุสมผล XRP ตามที่โจทก์ทำเครื่องหมายไว้ในช่องเหล่านี้: XRP มีให้สำหรับการซื้อขายในตลาดรอง XRP เสนอให้กับผู้ซื้อที่มีศักยภาพมากกว่าผู้ใช้ที่เป็นเป้าหมายผู้ออก (เช่น Ripple) จะใช้จ่ายเงินจากรายได้หรือการดำเนินการเพื่อเพิ่มประสิทธิภาพ ฟังก์ชันหรือมูลค่าของเครือข่ายของสินทรัพย์ดิจิทัลเป็นต้น.
สุดท้ายจากกรอบของ ก.ล.ต. โจทก์ยืนยันว่าผลกำไรดังกล่าวได้มาจากความพยายามของผู้อื่นอย่างชัดเจนนั่นคือ Ripple เอง โจทก์ให้เหตุผลว่าผู้ซื้อคาดหวังอย่างสมเหตุสมผลว่า Ripple และพนักงานของ บริษัท จะให้ความพยายามในการบริหารจัดการที่สำคัญพัฒนาและปรับปรุงบัญชีแยกประเภท XRP พัฒนาเครือข่ายและทำงานเพื่อขยายการซื้อขายรองของ XRP.
เทิร์นใหม่ในเคส Ripple
คำตอบในวันที่ 19 กันยายนของ Ripple พยายามที่จะยกเลิกการร้องเรียนโดยส่วนใหญ่อยู่บนพื้นฐานของกระบวนการโดยโต้แย้งในส่วนที่การอ้างสิทธิ์ของโจทก์ถูกระงับโดย มาตรา 12 (ก) (1) ของพระราชบัญญัติหลักทรัพย์ปี 2476 ซึ่งกำหนดข้อ จำกัด สามปีสำหรับการเรียกร้องที่เกี่ยวข้องกับการขายหลักทรัพย์ที่ไม่ได้จดทะเบียน.
ในขณะที่ Ripple กล่าวเพียงสั้น ๆ เกี่ยวกับข้อโต้แย้งที่ว่า XRP ไม่ใช่สัญญาการลงทุนดังนั้นจึงไม่ใช่ความปลอดภัย แต่ก็เป็นประเด็นที่จะวิพากษ์วิจารณ์การพึ่งพากรอบของ ก.ล.ต. อย่างหนักโดยเน้นถึงความจริงที่กรอบงานระบุไว้อย่างชัดเจนว่าเป็น ” ไม่ใช่กฎระเบียบหรือคำสั่งของคณะกรรมการ “และไม่มีผลผูกพันกับคณะกรรมการหรืออย่างอื่น.
ในขณะที่การเปิดตัวครั้งล่าสุดในคดี Ripple ทำให้เกิดข้อสงสัยว่าเมื่อใดและจะถึงการพิจารณาคดีหรือไม่ แต่ผลลัพธ์ของมันอาจมีผลกระทบที่ลึกซึ้งไม่เพียง แต่สำหรับ Ripple และหน่วยงานอื่น ๆ ที่อำนวยความสะดวก – และยังคงอำนวยความสะดวก – การซื้อขายในตลาดรองของ XRP แต่ยังรวมถึงผู้ออกสินทรัพย์ดิจิทัลรายอื่นที่ตั้งอยู่ใกล้เคียงกันด้วย.
กล่าวโดยย่อคือหากโจทก์สามารถเอาชนะการเคลื่อนไหวของ Ripple ในการเลิกจ้างและกรณีดังกล่าวส่งผลให้พบว่า XRP เป็นระบบรักษาความปลอดภัยก็จะห้ามการซื้อขาย XRP รองอย่างมีประสิทธิภาพโดยจะเปลี่ยนกรอบทางกฎหมายที่สถานที่ซื้อขายหลายแห่งดำเนินการอยู่ในปัจจุบัน และในที่สุดความเป็นไปได้ทางเศรษฐกิจของ Ripple ก็ไม่เพียงพอ.
ผลกระทบด้านกฎระเบียบและในทางปฏิบัติ
ในอดีต Ripple ไม่ได้ถือว่า XRP เป็นระบบรักษาความปลอดภัย ไม่ได้เสนอขายให้กับประชาชนทั่วไปตามบทบัญญัติการจดทะเบียนของพระราชบัญญัติหลักทรัพย์ ในขณะที่มีการยกเว้นจากบทบัญญัติการจดทะเบียนของพระราชบัญญัติหลักทรัพย์ (เช่น ระเบียบก) XRP ไม่ได้รับการเสนอตามข้อยกเว้นดังกล่าวดังนั้นจึงถือเป็นการเสนอขายหลักทรัพย์ที่ผิดกฎหมาย.
นอกจากนี้สถานที่ซื้อขายสินทรัพย์ดิจิทัลยอดนิยมหลายแห่งที่อำนวยความสะดวกในการซื้อขายรองใน XRP ยังไม่ได้ลงทะเบียนกับสำนักงาน ก.ล.ต. ในฐานะนายหน้าตัวแทนจำหน่ายดังนั้นจึงไม่มีอำนาจกำกับดูแลในการเสนอการซื้อขายรองในหลักทรัพย์สินทรัพย์ดิจิทัล จากข้อเท็จจริงนี้และข้อเท็จจริงที่ว่า XRP จะถือเป็นการรักษาความปลอดภัยที่ไม่ได้ลงทะเบียนอย่างผิดกฎหมายสถานที่เหล่านี้จะถูกบังคับให้นำ XRP ออกทันที.
อย่างไรก็ตามการขยายสาขาไปยังสถานที่ซื้อขายที่มีอยู่จะขยายไปไกลเกินกว่าข้อผูกมัดในการเพิกถอน XRP โดยการขาย XRP และอำนวยความสะดวกในการซื้อขายในตลาดรองในอดีตสถานที่เหล่านี้จะละเมิด มาตรา 15 (ก) (1).
บทบัญญัติของพระราชบัญญัติหลักทรัพย์ฉบับนี้ทำให้นายหน้าหรือตัวแทนจำหน่ายมีผลต่อธุรกรรมใด ๆ ใน – หรือเพื่อชักจูงหรือพยายามจูงใจให้ซื้อหรือขายหลักทรัพย์ใด ๆ เว้นแต่นิติบุคคลดังกล่าวจะจดทะเบียนกับสำนักงาน ก.ล.ต..
Ripple เช่นเดียวกับหน่วยงานอื่น ๆ ที่สนับสนุนการซื้อขายในตลาดรองของ XRP อาจพบว่าตัวเองต้องรับโทษทางแพ่งและทางอาญาตาม มาตรา 20 (จ), ซึ่งให้อำนาจแก่ ก.ล.ต. ในการประเมินบทลงโทษต่อหน่วยงานที่เห็นว่าจะช่วยเหลือหรือสนับสนุนนายหน้า – ตัวแทนจำหน่ายที่ไม่ได้ลงทะเบียน.
แม้ว่าผลทางกฎระเบียบที่กล่าวมาข้างต้นจะไม่ต้องสงสัยเลยว่ามีความสำคัญ แต่ก็ไม่ได้มีความละเอียดถี่ถ้วน. มาตรา 29 (ข) ให้ความสามารถในฐานะตัวเลือกของนักลงทุนในการยกเลิกการทำธุรกรรมใด ๆ ที่ละเมิดข้อกำหนดใด ๆ ของ พระราชบัญญัติการแลกเปลี่ยน (รวมถึงมาตรา 15 (a) (1)) และเพิ่มเติมให้นักลงทุนหรือผู้ซื้อแต่ละรายมีสิทธิในการยกเลิก.
กฎหมายของรัฐ“ ท้องฟ้าสีคราม” รับทราบและให้สิทธิดังกล่าวด้วย ผลกระทบในทางปฏิบัติของการละเมิดมาตรา 29 (b) คือผู้ซื้อ XRP จะมีสิทธิ์แลกจำนวนเงินที่พวกเขาจ่ายไปสำหรับ XRP จาก Ripple รวมทั้งอาจได้รับจากสถานที่ต่างๆที่พวกเขาซื้อ XRP.
เมื่อพิจารณาถึงตลาดการซื้อขายที่ใช้งานอยู่สำหรับ XRP – รวมถึงปัจจัยที่ซับซ้อนเพิ่มเติมเช่นการที่สถานที่หลายแห่งอนุญาตให้ลูกค้าซื้อและขายสินทรัพย์ดิจิทัลโดยใช้สินทรัพย์ดิจิทัลอื่น ๆ (เช่นไม่ใช่สกุลเงินคำสั่ง) – การตรวจสอบการประสานงานและความพึงพอใจในการยกเลิก คำขอจะถือเป็นสิ่งที่ยิ่งใหญ่หากไม่เป็นไปไม่ได้ให้ดำเนินการ.
ในความเป็นจริงประวัติศาสตร์แสดงให้เราเห็นว่าความซับซ้อนทางการเงินและการบริหารของการยกเลิกอาจมีผลกระทบที่เป็นอันตรายต่อผู้ออกตราสาร ตัวอย่างเช่น Neogenix Oncology Inc. เป็น บริษัท เทคโนโลยีชีวภาพที่ประสบความสำเร็จอย่างอื่นซึ่งถูกบังคับให้ล้มละลายหลังจากพบว่ามีการใช้นายหน้าตัวแทนจำหน่ายที่ไม่ได้ลงทะเบียนในช่วงเริ่มต้นกิจกรรมการระดมทุนซึ่งเกี่ยวข้องกับมาตรา 29 (b) ของพระราชบัญญัติการแลกเปลี่ยนเงิน ความรับผิดในการยกเลิกที่สำคัญรวมถึงความซับซ้อนด้านการบริหารที่มาพร้อมกับการหาปริมาณความเสี่ยงทั้งหมดในที่สุดก็ขัดขวางการเพิ่มทุนเพิ่มเติมและนำไปสู่การฟ้องล้มละลายในบทที่ 11.
จากกรอบการทำงานล่าสุดของ SEC โจทก์ในคดี Ripple ได้โต้แย้งที่น่าสนใจว่า XRP เป็นระบบรักษาความปลอดภัย จากหลักฐานการรวบรวมผลกระทบทางกฎหมายและการปฏิบัติดังกล่าวการตัดสินใจดังกล่าวสามารถสะกดจุดเริ่มต้นของจุดจบของ Ripple และทำให้ผู้เข้าร่วมตลาดจำนวนหนึ่งตกอยู่ในหล่มทางกฎหมายและกฎระเบียบ ในความเป็นจริงการดำเนินการของคณะกรรมการเมื่อเร็ว ๆ นี้กับ ICOBox ซึ่งเป็นผู้ให้บริการด้านการตลาดที่เสนอขายเหรียญเริ่มต้นซึ่งคณะกรรมการอ้างว่าขายและทำการตลาดหลักทรัพย์สินทรัพย์ดิจิทัลที่ไม่ได้ลงทะเบียนและทำหน้าที่เป็นนายหน้าตัวแทนที่ไม่ได้ลงทะเบียนเหนือสิ่งอื่นใด – อาจให้ภาพตัวอย่างได้ ในระดับที่เล็กลงของผลกระทบด้านกฎระเบียบและเศรษฐกิจจากการกำหนดดังกล่าว.
หากคดี Ripple ดำเนินการพิจารณาคดีเราคิดว่าผลกระทบในทางปฏิบัติเศรษฐกิจและตลาดของคำตัดสินดังกล่าวจะส่งผลกระทบต่อศาลอย่างมาก ในขณะที่กรณี Ripple อาจต้องยอมจำนนต่อการสูญพันธุ์ตามขั้นตอน แต่ก็ทำหน้าที่ในการเน้นย้ำถึงความไม่แน่นอนด้านกฎระเบียบที่ยังคงส่งผลกระทบต่อแง่มุมต่างๆของตลาดสินทรัพย์ดิจิทัลและความต้องการคำแนะนำด้านค่าคอมมิชชั่นที่ต่อเนื่องรอบคอบเจาะจงมากขึ้น.
มุมมองความคิดและความคิดเห็นที่แสดงที่นี่เป็นของผู้เขียนคนเดียวและไม่จำเป็นต้องสะท้อนหรือเป็นตัวแทนของมุมมองและความคิดเห็นของ Cointelegraph.
บทความนี้เขียนร่วมกันโดย Ethan Silver และ William Brannan.
อีธานซิลเวอร์, หุ้นส่วนและประธานของการฝึกนายหน้า – ตัวแทนจำหน่ายของ Lowenstein Sandler ซึ่งตั้งอยู่ในนิวยอร์กเป็นผู้นำกลุ่มการปฏิบัติที่เกิดขึ้นใหม่ซึ่งเป็นตัวแทนของ บริษัท เทคโนโลยีทางการเงินที่ได้รับการควบคุมรวมถึงแพลตฟอร์มนายหน้ามือถือที่ปรึกษาโบรกเกอร์และธุรกิจที่เน้น cryptocurrency.
วิลเลียมแบรนแนน, ที่ปรึกษาของ Lowenstein Sandler ในนิวยอร์กให้คำแนะนำแก่นายหน้าตัวแทนจำหน่ายที่เน้นเทคโนโลยีธุรกิจสินทรัพย์ดิจิทัลและกองทุนป้องกันความเสี่ยงในการนำหลักทรัพย์ที่ซับซ้อนอนุพันธ์และกรอบการกำกับดูแลสกุลเงินดิจิทัลที่เกิดขึ้นใหม่.